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【案情】

李某系個體工商戶，經(jīng)營一家副食品店。某縣食品藥品監(jiān)管人員依法進行檢查時，發(fā)現(xiàn)李某未建立食品進貨查驗記錄制度。

【分歧】

對于是否應(yīng)當對李某進行行政處罰，執(zhí)法人員產(chǎn)生了兩種不同意見：

第一種意見認為，對沒有建立食品進貨查驗記錄制度的個體工商戶不能實施處罰。根據(jù)《食品安全法》第五十三條第一款“食品經(jīng)營者采購食品，應(yīng)當查驗供貨者的許可證和食品出廠檢驗合格證或者其他合格證明”和第二款“食品經(jīng)營企業(yè)應(yīng)當建立食品進貨查驗記錄制度，如實記錄食品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、生產(chǎn)日期或者生產(chǎn)批號、保質(zhì)期、進貨日期以及供貨者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保存相關(guān)憑證”的規(guī)定，從事食品經(jīng)營的企業(yè)和個體工商戶在采購食品時，都要查驗供貨者的許可證和食品合格證明文件。但“建立食品進貨查驗記錄制度”僅是對食品經(jīng)營企業(yè)的強制性規(guī)定，不包括從事食品銷售的個體工商戶。在實際工作中，可以鼓勵、引導有條件的個體工商戶建立進貨查驗記錄制度，但并非強制性要求。

第二種意見認為，對沒有建立食品進貨查驗記錄制度的個體工商戶應(yīng)當實施處罰。2007年7月26日發(fā)布實施的《國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》（以下簡稱《特別規(guī)定》）第五條規(guī)定：“銷售者必須建立并執(zhí)行進貨檢查驗收制度，審驗供貨商的經(jīng)營資格，驗明產(chǎn)品合格證明和產(chǎn)品標識，并建立產(chǎn)品進貨臺賬，如實記錄產(chǎn)品名稱、規(guī)格、數(shù)量、供貨商及其聯(lián)系方式、進貨時間等內(nèi)容”。本條規(guī)定建立進貨查驗記錄制度的主體是食品“銷售者”，并沒有限定為企業(yè)，還應(yīng)包括個體工商戶，而《特別規(guī)定》在《食品安全法》實施后至今仍沒有被廢止，因此個體工商戶應(yīng)與企業(yè)一樣建立食品進貨查驗記錄制度。

【評析】

筆者同意第一種意見，理由如下：

《特別規(guī)定》第二條第二款規(guī)定：“對產(chǎn)品安全監(jiān)督管理，法律有規(guī)定的，適用法律規(guī)定；法律沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確的，適用本規(guī)定?！眹鴦?wù)院法制辦在《關(guān)于〈國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定〉適用問題的復函》中也明確指出：“依照《立法法》第七十九條第一款的規(guī)定，法律的效力高于行政法規(guī)。據(jù)此，《特別規(guī)定》與《食品安全法》對同一事項的規(guī)定不一致的，適用《食品安全法》的規(guī)定；《食品安全法》沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確而《特別規(guī)定》有明確規(guī)定的，執(zhí)行《特別規(guī)定》的規(guī)定?！睂⑹称愤M貨查驗記錄制度，《食品安全法》已有規(guī)定，且規(guī)定十分明確，《特別規(guī)定》第五條就同一事項作出的規(guī)定，屬于對同一事項的規(guī)定與《食品安全法》不一致。因此，應(yīng)當適用《食品安全法》。

《食品安全法》中“食品經(jīng)營者”“食品經(jīng)營企業(yè)”“食品批發(fā)企業(yè)”交叉使用，顯然不是立法者的失誤，而是立法者考慮到個體工商戶是一人或者家庭經(jīng)營，人員少，文化素質(zhì)不一，在食品進貨查驗記錄制度上搞“一刀切”不符合實際，所以才在食品進貨查驗記錄制度的設(shè)立上，對不同經(jīng)濟組織形式進行了區(qū)別對待。這在立法參與者對《食品安全法》第五十三條的權(quán)威解讀中得到了證實?！丁粗腥A人民共和國食品安全法〉釋義》對《食品安全法》第五十三條作了如下解讀：“本條第一款規(guī)定食品經(jīng)營者采購食品，應(yīng)當查驗供貨者的許可證和食品出廠檢驗合格證或者其他合格證明。該款中所稱的‘食品經(jīng)營者’，包括了所有的食品經(jīng)營主體，具體來說，既包括了企業(yè)，也包括了個體工商戶。第二款規(guī)定了食品經(jīng)營企業(yè)應(yīng)當建立食品進貨查驗記錄制度，該款中所稱的‘食品經(jīng)營企業(yè)’，只包括企業(yè)。也就是說，所有的食品經(jīng)營者（包括企業(yè)和個體工商戶）均具有查驗的義務(wù)，而食品經(jīng)營者中的企業(yè)除了履行查驗義務(wù)外，還應(yīng)當履行記錄義務(wù)?！?/p>

應(yīng)該引起注意的是，《食品安全法》第一百二十七條規(guī)定：“對食品生產(chǎn)加工小作坊、食品攤販等的違法行為的處罰，依照省、自治區(qū)、直轄市制定的具體管理辦法執(zhí)行?！比绻?、自治區(qū)、直轄市制定的食品小作坊、小餐飲、小攤點具體管理辦法中明確規(guī)定小作坊、小餐飲、小攤點應(yīng)當建立進貨查驗記錄制度的，應(yīng)依據(jù)相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

（作者單位：河北省承德市食品藥品監(jiān)督管理局）

（責任編輯：齊桂榕）

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