淺議非藥品冒充藥品的認(rèn)定與處罰
我國現(xiàn)行《藥品管理法》第一百條對藥品的定義如下:藥品,是指用于預(yù)防、治療、診斷人的疾病,有目的地調(diào)節(jié)人的生理機(jī)能并規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì),包括中藥材、中藥飲片、中成藥、化學(xué)原料藥及其制劑、抗生素、生化藥品、放射性藥品、血清、疫苗、血液制品和診斷藥品等。
由此可見,藥品的基本特征包括三個(gè)方面的含義:一是預(yù)防、治療、診斷人的疾??;二是有目的地調(diào)節(jié)人的生理機(jī)能;三是規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治、用法和用量的物質(zhì)。凡是符合上述三個(gè)特征的物質(zhì)就是“廣義藥品”,收錄在《中國藥典》中的有具體名稱、具體標(biāo)準(zhǔn)等的物質(zhì),則是“狹義藥品”。
然而,在執(zhí)法實(shí)踐中,執(zhí)法人員經(jīng)常會遇到非藥品冒充“廣義藥品”的情況,對此,應(yīng)該如何處理呢?
對于非藥品冒充“狹義藥品”,即冒充《中國藥典》中載明的具體藥品品種,通過對照《中國藥典》中的具體檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢驗(yàn),憑《檢驗(yàn)報(bào)告》即可判定真?zhèn)巍?/p>
而對于非藥品冒充“廣義藥品”,即冒充符合“藥品”定義三個(gè)特征的物質(zhì),將其認(rèn)定為“假藥”的程序相對復(fù)雜,且爭議較大,查處困難。
結(jié)合《藥品管理法》第七十七條“對假藥、劣藥的處罰通知,必須載明藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的質(zhì)量檢驗(yàn)結(jié)果;但是,本法第四十八條第三款第(一)、(二)、(五)、(六)項(xiàng)和第四十九條第三款規(guī)定的情形除外”的規(guī)定,對假藥的處罰,必須附有《檢驗(yàn)報(bào)告》。而非藥品冒充“廣義藥品”,如果不能確定其冒充的是哪個(gè)具體品種的藥品,沒有對照的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn),根本無法獲得藥品《檢驗(yàn)報(bào)告》。這就造成執(zhí)法機(jī)關(guān)在面對非藥品冒充“廣義藥品”時(shí),難以依法查處。
根據(jù)《藥品管理法實(shí)施條例》(以下簡稱《條例》)第四十二條“非藥品不得在其包裝、標(biāo)簽、說明書及有關(guān)宣傳資料上進(jìn)行含有預(yù)防、治療、診斷人體疾病等有關(guān)內(nèi)容的宣傳;但是,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外”的規(guī)定,非藥品嚴(yán)禁宣傳含有預(yù)防、治療、診斷人體疾病等有關(guān)內(nèi)容,即不得宣傳為“廣義藥品”。但是,對于違反該條規(guī)定的行為,《條例》卻沒有列明具體的處罰條款,故難以依法查處。
雖然《藥品管理法》第六十條第三款有“非藥品廣告不得有涉及藥品的宣傳”的規(guī)定,但對于非藥品涉及“廣義藥品”的廣告宣傳行為,同樣沒有明確的罰則。
梳理發(fā)現(xiàn),在我國現(xiàn)行藥品監(jiān)督管理的法律法規(guī)中,對此類違法行為只有禁止性規(guī)定,而缺乏明確具體的處罰條款,這也是造成此類違法行為屢禁不止的一個(gè)重要原因。
在現(xiàn)行法律法規(guī)沒有明確規(guī)定情況下,如何對這種違法行為進(jìn)行查處呢?筆者建議:
一是依法認(rèn)定為“假藥”予以查處。根據(jù)《藥品管理法》第四十八條第二款第(二)項(xiàng)“以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的”為假藥的規(guī)定,非藥品不論是冒充“狹義藥品”,還是冒充“廣義藥品”,都能將其認(rèn)定為假藥。根據(jù)《刑法修正案(八)》的修正,《刑法》將生產(chǎn)、銷售假藥者由原來的危險(xiǎn)犯改為行為犯,即只要認(rèn)定有生產(chǎn)、銷售假藥的行為,無論生產(chǎn)、銷售假藥數(shù)量多少、金額大小,均一律移交公安機(jī)關(guān)進(jìn)行查處。但需要進(jìn)一步修訂完善相關(guān)法律法規(guī),簡化將非藥品冒充“廣義藥品”認(rèn)定為“假藥”的程序,取消“必須載明藥品檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的質(zhì)量檢驗(yàn)結(jié)果”的限制性規(guī)定,嚴(yán)懲生產(chǎn)、銷售此類“假藥”的違法犯罪行為。
二是依據(jù)《廣告法》嚴(yán)查重懲。根據(jù)我國《廣告法》第十七條的規(guī)定,非藥品嚴(yán)禁使用“醫(yī)療用語”和“與藥品相混淆的用語”,違反者如果符合《廣告法》第五十八條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定的情形,將依據(jù)《廣告法》第五十八條第一款的規(guī)定予以嚴(yán)厲處罰,以此遏制和打擊非藥品冒充“廣義藥品”的違法行為。
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